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試用期由用人單位和勞動者協商確定，但不能超過法律規定的最高期限。《勞動合同法》第十七條規定勞動合同除前款規定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。第十九條　勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

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勞務派遣公司是一種特殊的用工形式，法律沒有對勞務派遣公司如何設定試用期作出直接規定，但是，鑒于勞動者與勞務派遣公司之間是一種勞動合同關系，所以只能在勞動者與勞務派遣公司之間適用勞動合同法，即勞務派遣公司可以依法設定試用期，而用工單位與勞務派遣工之間不存在勞動合同關系，無權給派遣工設定試用期。根據勞動合同法第六十二條規定，用工單位應當對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓。而根據勞動合同法第六十五條規定，勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的，用工單位可以將勞務派遣工退回勞務派遣公司，勞務派遣公司依照勞動合同法的有關規定，可以與勞務派遣工解除勞動合同。